Работник узнал об увольнении и ушел на больничный. Что можно и нельзя делать работодателю

Диляра Зиннатова, Старший юрисконсульт государственной корпорации

В этой статье:

1. Почему опасно запрашивать объяснения у работника на больничном

2. Можно ли вручить работнику уведомление об увольнении, если он временно нетрудоспособен

3. Когда суды устанавливают злоупотребление правом при открытии больничного в день увольнения

В статье разобрали, какие действия работодателя в отношении работника, ушедшего на больничный, суды считают допустимыми. Узнаете, как быть с хитрецами, которые намеренно оформляют больничный, узнав об увольнении, какие действия отложить до выхода сотрудника с больничного, а какие, напротив, необходимо выполнить, иначе увольнение будет незаконным.

1. Запрашивать объяснения

Запрета запрашивать у работника объяснения во время больничного в ТК нет. Однако ВС считает, что это недопустимо.

Цитата
«Суждение суда апелляционной инстанции о том, что истребование письменных объяснений у работника в период его временной нетрудоспособности законом не запрещено, является ошибочным, поскольку положения ч. 3 ст. 193 ТК РФ специально исключают время болезни работника из срока применения дисциплинарного взыскания» (п. 7 Обзора, утв. Президиумом ВС 09.12.2020, далее — Обзор ВС).

ВС сделал такой вывод в деле, в котором у работника запросили объяснения во время больничного, а потом уволили в день выхода на работу. Работодатель счел это допустимым, поскольку работник во время больничного дал объяснения. Опираясь на позицию ВС, нижестоящие суды в аналогичных ситуациях также стали признавать привлечение работников к ответственности незаконным (определение Восьмого КСОЮ от 11.11.2021 по делу № 88-19844/2021).

Однако в некоторых делах суды идут дальше. Учитывая, что ВС в Обзоре прямо указал на недопустимость запроса объяснений во время больничного, они признают процедуру привлечения к ответственности нарушенной, даже если у сотрудника после выхода на работу было два рабочих дня на дачу объяснений. Запрос объяснений во время больничного — нарушение само по себе (определение Шестого КСОЮ от 18.02.2021 по делу № 88-4060/2021).

Совет. Если сотрудник в период проверки по факту проступка взял больничный, не запрашивайте у него объяснения в это время. Дождитесь выхода сотрудника на работу. Если объяснения все же запросили, продублируйте запрос после возвращения сотрудника.

2. Вручить уведомление о предстоящем увольнении

ТК ничего не говорит насчет того, можно ли в период временной нетрудоспособности работника вручать ему уведомление о предстоящем увольнении в связи с сокращением, истечением срока действия трудового договора или непрохождением испытания. Суды толкуют это так: раз в ТК запрета нет, подобное уведомление допустимо (определение Первого КСОЮ от 02.06.2020 по делу № 88-11286/2020).

Судебная практика
Оспаривая сокращение, работник ссылался, помимо прочего, на то, что работодатель неправомерно уведомил его об увольнении письмом во время больничного. Однако суды признали действия работодателя законными. ТК не содержит запрета на вручение уведомления в период временной нетрудоспособности. Из уведомительного двухмесячного срока период нетрудоспособности работника не исключается, и этот срок на период больничного не продлевается (определение Седьмого КСОЮ от 13.01.2022 по делу № 88-114/2022).

В другом деле работник оспаривал увольнение из-за неудовлетворительного результата испытания. Суд признал увольнение законным, указав, что вручение уведомления в период нетрудоспособности не свидетельствует о нарушении процедуры, поскольку в законе нет запрета на это (апелляционное определение Магаданского областного суда от 14.08.2018 по делу № 33-513/2018).

Совет. Если работника нужно уведомить о предстоящем увольнении, можете смело делать это во время больничного. Главное — примите все возможные меры для надлежащего уведомления. В идеале — вручите уведомление лично, получив подпись работника на документе. Для этого можно приехать к нему домой или отправить курьера. Также можете направить уведомление по почте заказным письмом с описью вложения (апелляционное определение Мосгорсуда от 02.09.2021 по делу № 33-35145/2021).

К слову сказать: если внедрили ЭКДО или электронный обмен документами с дистанционными работниками, уведомление может быть электронным. В ином случае не ограничивайтесь уведомлением по электронной почте. Суд может признать такое уведомление ненадлежащим, а увольнение незаконным (определение Седьмого КСОЮ от 16.03.2023 по делу № 88-3919/2023).

3. Предлагать вакансии сокращаемому работнику

ТК не уточняет, предлагать ли вакансии сокращаемым работникам в период временной нетрудоспособности. Поскольку закон не предусматривает каких-либо изъятий в этом вопросе, суды приходят к выводу, что работодатель не просто может, а обязан предлагать вакансии в такой период.

Из решения суда
«Обязанность работодателя предлагать работнику, должность которого подлежит сокращению, все имеющиеся вакантные должности <...> не предполагает право работодателя не предлагать работнику вакантные должности в связи с временной нетрудоспособностью работника. Работодатель обязан предлагать все имеющиеся вакантные должности всем сокращаемым работникам, в противном случае нарушается один из основных принципов правового регулирования трудовых отношений — принцип равенства прав и возможностей работников, закрепленный в ст. 2 ТК РФ, и запрет на дискриминацию в сфере труда» (определение Шестого КСОЮ от 12.11.2020 по делу № 88-21822/2020).

К аналогичным выводам пришел и Второй КСОЮ в определении от 04.02.2021 по делу № 88-3312/2021. При этом в указанных, а также в других подобных делах работодатели допускали одну и ту же ошибку. Они, не предложив вакансии болеющему работнику, переводили на них других сокращаемых работников. Если же работодатель поступит иначе и дождется выхода сотрудника на работу, после чего предложит ему вакансии и только потом примет кадровое решение, нарушения процедуры сокращения не будет.

Совет. Предлагайте работнику вакансии, даже если он на больничном. Если нельзя организовать курьерскую доставку, направляйте уведомления по почте. Это надлежащий способ предложения вакансий, даже если работник не получил писем и они вернулись за истечением срока хранения (определение Второго КСОЮ от 22.12.2020 по делу № 88-24823/2020). Конечно, это актуально, только если работник не получает писем по своей инициативе. Если он лежит в больнице, а вы направите письма ему домой, суд поддержит работника.

Дополнительно направьте список вакансий работнику по электронной почте, через мессенджеры и другие каналы связи. Это поможет подтвердить, что работодатель принимал исчерпывающие меры по уведомлению работника на больничном о вакансиях (определение Восьмого КСОЮ от 09.07.2020 по делу № 88-12081/2020).

После выхода работника с больничного снова уведомите его о наличии или отсутствии вакансий на эту дату. Постарайтесь не принимать кадровых решений по вакансиям до выхода сотрудника на работу или до получения от него ответа по поводу вакансий. Если на одну вакансию будет претендовать несколько сокращаемых сотрудников, решить вопрос о том, кто ее займет, надо с учетом преимущественного права на оставление на работе (п. 4 Обзора ВС).

Совет: направляйте письма с предложением вакансий по всем известным адресам работника заказным письмом с уведомлением и описью вложения.

4. Уволить по инициативе работодателя

ТК запрещает увольнять работников по инициативе работодателя во время больничного. Исключения — ликвидация компании и прекращение деятельности ИП (ч. 6 ст. 81 ТК). Еще одно исключение сформулировал ВС. Суд может признать увольнение во время больничного законным, если установлено злоупотребление правом со стороны работника (п. 27 постановления Пленума ВС от 17.03.2004 № 2). Проблема в том, что четких критериев злоупотребления нет и в зависимости от обстоятельств суды могут прийти к разным выводам.

Например, о злоупотреблении может свидетельствовать открытие больничного после ознакомления с приказом об увольнении. Когда это происходит до окончания рабочего дня, суды принимают разные решения. Одни признают увольнение незаконным (определение Третьего КСОЮ от 10.10.2022 по делу № 88-18634/2022). Другие поддерживают работодателей, устанавливая злоупотребление. При этом суды обращают внимание на то, что работник при подписании приказа не говорил о плохом самочувствии (определение Первого КСОЮ от 03.04.2023 по делу № 88-10472/2023).

Если больничный открыт после рабочего дня, шансы, что увольнение устоит, выше (определение Девятого КСОЮ от 25.02.2021 по делу № 88-1392/2021). При этом важно не только время открытия больничного, но и время, когда работник пришел в медучреждение .

Судебная практика
Работник в день увольнения с 12 часов был в больнице, где его осматривали врачи. Это подтвердил ответ из медучреждения. После 17.00, когда рабочий день уже был окончен, работнику открыли больничный. Суд признал, что злоупотребления нет и увольнение незаконно (определение Шестого КСОЮ от 28.10.2021 по делу № 88-22132/2021).

Другой пример злоупотребления — сокрытие больничного. Теперь такие случаи редкость, ведь информация о больничных приходит в личный кабинет страхователя или в систему компании. Но возможна ситуация, когда данные придут с опозданием или работник откроет больничный утром перед увольнением. Поэтому лучше уточнить у работника, не открыт ли у него больничный.

Если работник намеренно скроет больничный, это будет говорить о злоупотреблении. При этом будьте готовы, что в суде придется доказывать не просто то, что работодатель не знал о нетрудоспособности, но и то, что работник намеренно ее скрыл (определение Второго КСОЮ от 21.10.2021 по делу № 88-23288/2021, апелляционное определение Мосгорсуда от 02.12.2021 по делу № 33-44623/2021).

Совет. Отложите увольнение по инициативе компании, за исключением ликвидации, до выхода работника с больничного. Если о последнем работодатель узнал уже после оформления увольнения, безопаснее отменить приказ и признать запись в трудовой книжке недействительной, а после выхода работника оформить новый приказ и внести верную запись в трудовую. На отмену увольнения получите согласие работника. Исключение — ситуация, когда успели только издать приказ и еще не ознакомили с ним работника.

Если работник оформил больничный после ознакомления с приказом об увольнении, лучше действовать аналогичным образом. В противном случае, учитывая неоднозначный подход судов, есть риск, что суд встанет на сторону уволенного работника.

На заметку: встречаются решения, в которых суды расценивают как злоупотребление правом уже тот факт, что работник при увольнении не уведомил работодателя об открытии больничного, а в последующем представил листок нетрудоспособности только в суд (определение Восьмого КСОЮ от 25.01.2022 по делу № 88-1430/2022). Однако с учетом внедрения электронных больничных, когда в большинстве случаев работодатель может в онлайн-режиме проверить факт открытия листка нетрудоспособности, велика вероятность, что суд укажет, что работодатель сам виноват в том, что не проверил информацию.

5. Уволить по основаниям, не связанным с инициативой работодателя

ТК не запрещает увольнение в период временной нетрудоспособности, если оно не связано с инициативой работодателя. Суды также признают такое увольнение законным, если соблюдена остальная процедура (определения Шестого КСОЮ от 06.04.2023 по делу № 88-8243/2023, Третьего КСОЮ от 15.02.2021 по делу № 88-1783/2021).

Между тем важно правильно определить, связано ли основание увольнения с инициативой работодателя. Будьте внимательны: такие основания предусмотрены не только в ст. 71 и 81, но и в иных статьях ТК, а также в других законах (п. 14 ч. 1 ст. 81 ТК). Более того, бывает, что суды признают увольнение незаконным, даже если закон прямо не относит основание увольнения к инициативе работодателя. Речь идет об увольнении совместителя в связи с приемом на работу сотрудника, для которого эта работа будет основной (ст. 288 ТК).

Судебная практика
Совместителя уволили в период нетрудоспособности в соответствии со ст. 288 ТК. Сначала суды посчитали увольнение законным, поскольку совместителя уволили не по инициативе работодателя. Однако при повторном рассмотрении дела увольнение признали незаконным. Причина — прекращение договора по ст. 288 ТК производится в соответствии с волеизьявлением работодателя, поэтому применяются правила и гарантии, предусмотренные при увольнении по инициативе последнего (определение Второго КСОЮ от 05.10.2021 по делу № 88-24132/2021).

Совет. Если основание увольнения, по существу, зависит от волеизъявления работодателя, отложите прекращение договора до выхода сотрудника на работу. В остальных случаях можете оформлять увольнение, несмотря на больничный. На приказе сделайте запись о том, что работника невозможно ознакомить с ним из-за отсутствия на работе в день увольнения. Направьте работнику уведомление о необходимости прийти за трудовой книжкой или дать согласие на отправление ее по почте. Если ведете на работника только электронную трудовую книжку, направьте ему по почте заверенную бумажную форму сведений о трудовой деятельности (ч. 2, 6 ст. 84.1 ТК).

Об ошибках работодателей при увольнении читайте в статьях:
→ Работник оспорил увольнение более чем через год после прекращения отношений. Почему суд его поддержал
→ Свобода слова vs запрет на публичные высказывания. Когда работника можно наказать за посты и интервью