Компенсация неиспользованного отпуска. На чью сторону встанет суд, если работник годами не ходит в отпуск

За 10 лет работы в компании сотрудник всего пару раз был в отпуске. Когда он увольнялся, кадровик обнаружила, что число неиспользованных дней отпуска у него перевалило за 100. Компенсация получилась весьма солидной. Руководитель компании дал указание разобраться в ситуации так, чтобы не платить работнику сотни тысяч рублей. В поисках решения кадровик выяснила, что у судов нет единого мнения по этому вопросу. Разбираемся, как работодателю выходить из такой непростой ситуации с наименьшими финансовыми потерями.

Позиция ЕСПЧ: у компенсации нет срока исковой давности

Первое, на что обратила внимание кадровик, — это дело, которое дошло до ЕСПЧ.

За 16 лет работы научный сотрудник института физики накопил 505 дней неиспользованного отпуска. При увольнении работодатель компенсировал только часть из них — за последние полтора года. Работник обратился в суд.

Работодатель в оправдание того, что сотрудник не получил компенсацию неиспользованного отпуска за все годы, сослался на пропуск сотрудником искового срока. Суды поддержали работодателя, обосновав решение нормами российского и международного права (решение Зюзинского районного суда г. Москвы от 09.06.2016 по делу № 2–2791/2016, апелляционное определение Московского городского суда от 16.01.2017 по делу № 33–1361/2017).

По российским нормам права

Работодатель извещает работника о составных частях зарплаты при каждой ее выплате. Следовательно, у работника ежемесячно возникает право на получение такой информации.

Согласно ст. 392 ТК работник вправе обратиться в суд за разрешением индивидуального трудового спора в течение трех месяцев со дня, когда узнал или должен был узнать о нарушении своего права.

Обратите внимание. С 3 октября 2016 года срок для обращения в суд за разрешением спора о взыскании выплат, причитающихся работнику при увольнении (включая денежную компенсацию за неиспользованные отпуска), составляет один год.

Срок обращения в суд по спору, связанному с оспариванием размера зарплаты и ее взысканием, начинает течь со дня, следующего за днем, в который работодатель должен был ее выплатить или выплатил в неполном размере.

По международным нормам права

Непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, состоящая из двух непрерывных рабочих недель, предоставляется и используется не позже чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска — не позже чем в течение 18 месяцев, считая с конца того года, за который предоставляется отпуск (п. 1 ст. 9 Конвенции № 132 МОТ «Об оплачиваемых отпусках», далее — Конвенция № 132).

На основании этого суды пришли к выводу, что работник должен отдыхать как минимум две недели подряд, а остальные отпускные дни использовать в течение 18 месяцев после окончания года, за который они начислены.

Таким образом, исковой срок работника по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска составляет 21 месяц после окончания того года, за который предоставляется отпуск (18 месяцев согласно Конвенции № 132 3 месяца по ст. 392 ТК).

Обратите внимание. С 3 октября 2016 года, после вступления в силу поправок в ст. 392 ТК, суды при подобном толковании Конвенции № 132 определяют исковой срок равным 30 месяцам (18 месяцев 12 месяцев).

Исчерпав все возможности защитить свои трудовые права, работник обратился в ЕСПЧ (дело по жалобе физика М. Данилова, ноябрь 2017 года). ЕСПЧ присудил российскому гражданину компенсацию за все неиспользованные отпуска за 16 лет работы. Ключевой аргумент суда заключался в том, что Устав МОТ предписывает применять внутреннее законодательство, если его нормы выгоднее для работника. А по ТК при увольнении работник вправе получить компенсацию за все неиспользованные дни отпуска (ч. 1 ст. 127). Срока давности для такой компенсации закон не предусматривает.

Позиция Верховного суда: у компенсации есть срок исковой давности

Кадровика особенно интересовали решения, которые позволяли бы обоснованно ограничивать работника в праве требовать компенсацию за накопленные дни отпуска.

Внимание сотрудника остановилось на позиции Верховного суда, который в мае 2018 года вынес решение, фактически признающее, что у компенсации за неиспользованные отпуска есть срок исковой давности (определение от 16.05.2018 по делу № А53-2579/2017).

Суть спора была такова: компания взыскивала с бывшего генерального директора убытки на сумму более 10 млн руб. Частью этих убытков стала выплаченная директором компенсация за неиспользованный отпуск двум уволенным работникам. Один из них накопил 76 дней неиспользованного отпуска, другой — 105. Кроме того, директор сам себе начислил и получил через кассу головного офиса компенсацию за 607 дней (то есть за 22 года) неиспользованного отпуска в сумме более 6 млн руб.

По мнению компании, компенсация не может выплачиваться более чем за 49 дней неиспользованного отпуска (2,33 дня компенсации за 1 месяц стажа x 21 месяц).

Арбитражные суды трех инстанций, а вместе с ними и ВС решили, что работодатель прав. Судьи сделали вывод, что по требованиям о компенсации за неиспользованный отпуск исковой срок равен 21 месяцу после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

Позиция Роструда: компенсация подлежит выплате полностью

Ведомство считает, что при увольнении работнику нужно выплатить компенсацию за все неиспользованные дни отпуска (письмо Роструда от 08.06.2007 № 1921–6).

Никто не может лишить работников права на накопленные и неиспользованные отпуска. Такие отпуска — это вина работодателя. Значит, он должным образом не исполняет нормы ТК. Но в любом случае сотрудник вправе либо отгулять все накопившиеся у него отпуска, либо получить за них компенсацию при увольнении.

Работники должны использовать отпуск не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он полагается. Закон позволяет перенести отпуск на следующий рабочий год лишь в исключительных случаях (ч. 3 ст. 124 ТК). Не использовать отпуск два года подряд нельзя. За нарушение этой нормы компании грозит штраф до 50 тыс. руб. (ч. 1 ст. 5.27 КоАП). Отказ работника уходить в отпуск нельзя признать смягчающим обстоятельством.

Безопасный порядок действий

После изучения таких позиций и мнений кадровик пришла к выводу, что самым безопасным для компании будет решение выплатить сотруднику компенсацию за все накопившиеся у него дни отпуска.

Чтобы впредь не оказаться в такой ситуации, кадровик разработала памятку.

Правило первое. Не позволяйте сотрудникам накапливать отпуска. Включайте неиспользованные дни в график отпусков, контролируйте его исполнение. После постановлений ЕСПЧ и КС у работодателя стало еще меньше шансов выиграть спор.

Правило второе. Регулярно сообщайте сотрудникам о том, что у них есть остатки отпусков. При составлении графика отпусков укажите соответствующим работникам как очередной отпуск за текущий год, так и неотгулянные дни за прошедшие годы. Подпись работника в графике поможет доказать инспектору ГИТ, что вы не задерживаете сотрудника.

Правило третье. Следите за документальным оформлением отпусков. О начале и продолжительности отпуска издавайте приказ и знакомьте с ним работника под подпись. Так у него не будет повода отказаться от отпуска по причине нарушений со стороны работодателя (ч. 2 ст. 124 ТК).