Доказательства гражданских отношений. Как убедить суд, что исполнитель — не работник

Чтобы обогатиться за счет заказчиков, исполнители по гражданским договорам требуют признать отношения трудовыми. Риски для истцов минимальны: расходов на госпошлину нет, зато в случае победы можно добиться оплаты вынужденного прогула, отпусков, больничных и компенсации морального вреда. Какие доказательства использовать, чтобы убедить суд в отсутствии трудовых отношений с исполнителем, рассказали в статье.

Доказательства в спорах о признании отношений трудовыми

Какой именно аргумент станет решающим и убедит суд в правоте истца или ответчика, предсказать невозможно. Поэтому в споре о признании гражданского договора трудовым стороны стараются привести в обоснование своей позиции как можно больше различных доказательств. Среди них в том числе:

• гражданско-правовой договор;
• показания свидетелей, например коллег или клиентов;
• переписка между представителями компании и исполнителем, в том числе по электронной почте, в мессенджерах и соцсетях;
• документы компании, например доверенности, ЛНА, служебные записки;
• аудио- и видеозаписи, которые фиксируют рабочие переговоры;
• электронные средства идентификации для допуска на место работы.

При решении вопроса о признании гражданского договора трудовым суды оценивают прежде всего содержание самого договора, переписку между его сторонами и показания свидетелей. Именно на этих видах доказательств суды чаще всего основывают свое решение. Иные доводы сторон становятся дополнительными, то есть помогают укрепить позицию истца или ответчика.

Вывод. В спорах о признании гражданского договора трудовым стороны представляют разные виды доказательств. В первую очередь суд оценивает положения самого договора, затем иные документы и показания свидетелей, которые подтверждают или опровергают наличие трудовых отношений между компанией и исполнителем.

Гражданско-правовой договор как доказательство отсутствия трудовых отношений

Гражданские договоры с исполнителями-физлицами могут быть различными. Например, подряда, возмездного оказания услуг, агентский (ст. 702, 779, 1005 ГК). Правильно формулируйте положения этих договоров, тогда они станут доказательствами в пользу компании.

Правило первое. Называйте стороны договора так, как они указаны в ГК. Например, подрядчик и заказчик, агент и принципал. Именовать стороны гражданского договора «работодатель» и «работник» — грубая ошибка, которая сразу настроит суд против компании. Если обнаружили недочет только при подготовке к заседанию, попробуйте сослаться на техническую ошибку. Но в такой ситуации шансы, что суд поддержит компанию, невелики (решение Ухтинского городского суда Республики Коми от 28.09.2016 по делу № 2-3241/2016).

Правило второе. Предмет договора прописывайте в соответствии с нормами ГК. Указывайте, что исполнитель обязуется выполнить работу, оказать услугу, совершить действие. Обратите внимание, что предметом гражданского договора должен быть именно конкретный результат труда, а не сам процесс выполнения работы, как в трудовом договоре. Если суд придет к выводу, что компании важно выполнение определенной трудовой функции, он признает договор трудовым.

Правило третье. Не включайте в гражданский договор условия, характерные для трудовых отношений. Например, обязанность исполнителя выполнять договор только лично, подчиняться ПВТР и указаниям руководства. Не прописывайте условия об испытании и о выплате вознаграждения каждые две недели. По мнению судов, такие положения доказывают трудовой характер отношений между сторонами (апелляционные определения Липецкого областного суда от 23.04.2018 по делу № 33-1345/2018, Мосгорсуда от 16.09.2019 № 33-36305/2019).

Если гражданско-правовой договор составлен правильно, исполнителю будет трудно доказать наличие трудовых отношений с заказчиком.

Из решения суда:
«В апелляционной жалобе истец настаивает, что отношения, возникшие между сторонами на основании агентского договора, являются трудовыми. С такими доводами согласиться нельзя, поскольку из указанного договора не усматривается наличие следующих условий, характеризующих трудовые отношения: подчинение работника действующим у работодателя ПВТР; обеспечение работодателем условий труда; наличие стабильного характера отношений, подчиненность и зависимость труда, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения; выполнение работником работы в соответствии с указаниями работодателя; интегрированность работника в организационную структуру работодателя <...> осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов» (апелляционное определение Мосгорсуда от 20.08.2019 по делу № 33-37510/2019).

Обратите внимание не только на содержание гражданско-правовых договоров, но и на периодичность их заключения. Суд трактует в пользу работника то обстоятельство, что с ним заключали несколько договоров возмездного оказания услуг, причем каждый последующий вступал в силу сразу после истечения срока действия предыдущего. Такая последовательность указывает на стабильный характер отношений. Поэтому для суда это может стать одним из оснований признать выполнение определенной трудовой функции (апелляционное определение Московского областного суда от 30.01.2019 № 33-3344/2019). В связи с этим безопаснее, если по окончании каждого договора будут промежутки времени, когда между сторонами не было договорных отношений.

Вывод. Чтобы гражданский договор стал доказательством в пользу компании, прописывайте наименование сторон и предмет договора так, как они указаны в ГК. Не включайте в него условия, которые характерны для трудовых отношений. Например, о подчинении исполнителя ПВТР, обязанности выполнять указания руководства, выплате вознаграждения каждые две недели. При заключении с одним и тем же исполнителем однотипных договоров безопаснее, если по окончании каждого из них будет промежуток времени, когда договорных отношений между сторонами не было. Это поможет подтвердить, что отношения были временными и не имели стабильного характера.

Документы компании и переписка с исполнителем как доказательства гражданских отношений

Кадровые документы и ЛНА, регламентирующие труд работников, не должны затрагивать исполнителей по гражданским договорам. Например, нельзя учитывать исполнителей при составлении штатного расписания, графика отпусков, ведении табеля учета рабочего времени. Все эти документы, если исполнитель в них не значится, будут свидетельствовать о том, что он не включен в оргструктуру компании и режим работы на него не распространяется.

Таким образом, кадровые документы будут одним из доказательств отсутствия трудовых отношений с исполнителем.

Переписка также сыграет в пользу компании, если из писем следует, что исполнитель выполняет разовую или эпизодическую работу, самостоятельно определяет порядок решения задачи, а заказчика интересует только результат.

В нашей практике был случай, когда оценщик ущерба, причиненного транспортным средствам, обратился в суд с требованиями признать его работником в должности эксперта-оценщика, взыскать якобы невыплаченную зарплату, отпускные и компенсировать моральный вред. Мы выступали на стороне компании, которая отрицала факт трудоустройства истца.

Исполнитель составлял акты осмотра поврежденных транспортных средств. В дальнейшем на основе этих актов штатные сотрудники компании готовили отчеты об оценке ущерба. В обоснование своей позиции исполнитель представил суду электронную переписку с представителями компании по рабочим вопросам. Сотрудники компании писали с корпоративного домена, что подтверждало взаимодействие исполнителя с работниками именно ответчика. Также истец ссылался на выписку из банковского счета, которая доказывала регулярное перечисление денежных средств со стороны компании.

Нам удалось опровергнуть доводы истца о наличии трудовых отношений. Мы отметили, что, во-первых, исполнителю давали разовые письменные задания, которые присылали ему по электронной почте. Таким образом, отношения не были стабильными, и трудовую функцию истец не выполнял. Во-вторых, оплата также производилась по итогам выполнения конкретных работ. В-третьих, у исполнителя не было необходимой квалификации для работы по должности эксперта-оценщика. В результате суд пришел к выводу, что между сторонами сложились гражданско-правовые отношения, и полностью отказал исполнителю в иске.

Из решения суда:
«Представленные истцом в подтверждение своих доводов документы не подтверждают наличие между сторонами трудовых отношений и позволяют сделать вывод об ином характере правоотношений между сторонами» (решение Басманного районного суда г. Москвы от 23.07.2018 по делу № 2-1738/18).

Также помните, что пропуск для прохода на территорию компании сам по себе не подтверждает трудовые отношения между сторонами (решение Соликамского городского суда Пермского края от 31.05.2018 по делу № 2-510/2018). Если выдаете исполнителям именные пропуска, безопаснее не указывать на них вид выполняемой работы. Тогда исполнитель не сможет ссылаться на то, что на пропуске указана его трудовая функция.

Вывод. Отсутствие упоминания об исполнителе в кадровых документах подтвердит гражданский характер отношений. Рабочая переписка и пропуск в офис также помогут доказать, что организация не пытается скрыть за гражданским договором трудовые отношения. Главное, чтобы из этих документов следовало, что исполнитель самостоятельно выполнял задачи и получал оплату за результат, а представители компании не контролировали процесс труда и не давали обязательных для исполнения указаний.

Статус самозанятого — аргумент в пользу гражданских отношений

Уже 23 региона, включая Москву и Санкт-Петербург, участвуют в эксперименте по установлению специального налогового режима: налог на профессиональный доход (далее — НПД; Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ).

В рамках эксперимента объектом налогообложения по НПД признаются, за некоторыми исключениями, доходы от реализации товаров, работ, услуг, имущественных прав. Платить НДФЛ не надо с доходов, которые облагаются НПД, а ставки последнего ниже. Таким образом, если исполнитель выполняет работы, например, по договору подряда и применяет НПД, налоговая нагрузка на него будет меньше. Значит, количество таких исполнителей будет расти. Если заключили договор с исполнителем как с самозанятым, ссылайтесь на данный факт в суде в доказательство отсутствия трудовых отношений.

Из решения суда:
«...заключая Договор на доступ к сервису и сообщая о наличии у него статуса „самозанятого“, истец подтвердил, что он ведет предпринимательскую деятельность, не имея работодателя, и намерен далее вести такую деятельность. <...> Судебная коллегия находит выводы суда верными, поскольку они не опровергаются доводами апелляционной жалобы, соответствуют нормам законодательства, регулирующего возникшие правоотношения, и представленным доказательствам» (апелляционное определение Мосгорсуда от 22.11.2019 по делу № 33-53437/2019).

Кроме того, в договоре с самозанятым отметьте, что исполнитель применяет специальный налоговый режим. Если у исполнителя нет статуса ИП, пропишите его обязанность уведомлять компанию о прекращении использования такого налогового режима. От этого зависит, придется ли компании удерживать НДФЛ и уплачивать страховые взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование.

Вывод. Если исполнитель применяет специальный налоговый режим — НПД, укажите это обстоятельство в гражданском договоре. Также обратите внимание суда на этот факт, он подтвердит отсутствие трудовых отношений.