Работник уезжает из России. Может ли он по договору дистанционно работать за границей
В статье ответили на вопрос, можно ли включить в трудовой договор о дистанционной работе условие о том, что сотрудник будет работать за рубежом. ТК прямо об этом не говорит, а мнения экспертов и чиновников расходятся. Все это несет риски для компаний, чьи работники в связи с текущими событиями уехали или собираются переехать в другие страны и работать дистанционно.
Аргументы против того, что сотрудник может по трудовому договору работать за границей
Минтруд против договоров о дистанционной работе за пределами РФ. На протяжении нескольких лет ведомство последовательно указывает, что заключать трудовой договор с условием о дистанционной работе за границей нельзя (письма от 07.08.2015 № 17–3/В-410, от 16.01.2017 № 14–2/ООГ-245, от 15.02.2022 № 14–4/10/В-1848). Свою позицию Минтруд обосновывает тремя аргументами:
- ТК не предусматривает заключения подобных договоров;
- работодатель не может обеспечить безопасные условия труда дистанционных сотрудников, работающих за рубежом (данный аргумент весьма спорный, так как это все-таки возможно);
- российское трудовое законодательство действует только в РФ.
На наш взгляд, последний аргумент — ключевой, поэтому далее рассмотрим его подробно.
Российское трудовое законодательство действует только на территории РФ (ст. 13 ТК). Из этого следует, что регулировать российским договором о дистанционной работе трудовые отношения за рубежом невозможно. Недавно Минтруд еще раз указал на это.
Цитата
«Таким образом, регулирование трудовых отношений, возникающих на территории иностранных государств, не регулируется ТК РФ. В связи с тем, что вышесказанное в полной мере относится и к главе 49.1 ТК РФ, кодекс не предусматривает возможности заключения трудового договора о дистанционной работе с работником, постоянно проживающим на территории другого государства» (письмо Минтруда от 15.02.2022 № 14–4/10/В-1848).
Трудовое законодательство РФ построено на принципе применения права той страны, на территории которой сотрудник непосредственно работает. Поэтому оснований применять нормы ТК, когда работник на постоянной основе работает за пределами РФ, нет. Но что будет, если это все-таки сделать? В таком случае может возникнуть ситуация, когда право другого государства будет также претендовать на регулирование возникших отношений. Более того, появится множество вопросов, ответов на которые нет. Например, как будет работать сотрудник при несовпадении календаря нерабочих праздничных дней в двух странах? По каким правилам оплачивать такое время?
Помимо неопределенности есть и другие риски. Например, работник может обратиться в госорганы другого государства с вопросом о распространении на него более выгодного регулирования тех или иных положений, предусмотренного в этой стране, аргументируя это тем, что, поскольку он работает на территории такого государства, к нему должно применяться трудовое право последнего. Это может привести к вопросам и претензиям со стороны властей другого государства, в том числе к вопросу о законности работы с точки зрения миграционного законодательства другого государства.
Нет сложившейся судебной практики. Решений, в которых суды разрешали бы вопрос о возможности дистанционной работы за границей, мало, а решений на уровне КСОЮ или ВС вовсе нет. Таким образом, нельзя говорить об устоявшейся судебной практике. А раз ее нет, предугадать, какое решение примет суд, пока нельзя.
От редакции
Удаленка. Как управлять персоналом, который не работает в офисе — узнаете в статье.
Аргументы в пользу того, что сотрудник может по трудовому договору работать за границей
Обратите внимание
Если доход за пределами РФ получает работник-резидент РФ, ему нужно самостоятельно исчислять, декларировать и уплачивать НДФЛ по завершении налогового периода.
Вывод
Мы не советуем включать в трудовой договор о дистанционной работе условие о том, что сотрудник будет работать за рубежом. Безопаснее рассмотреть иные варианты привлечения к работе за границей, в том числе оценить возможность оформления работы по ГПД или по праву страны, где сотрудник будет работать, как это рекомендует Минтруд (письма от 07.08.2015 № 17–3/В-410, от 15.02.2022 № 14–4/10/В-1848). Также можно направить работника в заграничную командировку, но нужно учитывать, что такой вариант работы за рубежом предполагает ее временный характер. Кроме того, при выборе варианта с командировкой необходимо оценить миграционные требования предполагаемой страны командировки (сможет ли сотрудник исполнять там свои должностные обязанности) и возможные налоговые последствия для сотрудника и его работодателя.
Необходимость уплаты НДФЛ с выплат работникам, которые дистанционно трудятся из-за рубежа, зависит от места получения дохода. Если доход получен от источников в РФ, НДФЛ облагаются доходы и налоговых резидентов, и нерезидентов РФ, а если от источников за пределами РФ — доходы только налоговых резидентов.
По общему правилу зарплата, премии, отпускные работника, полученные им за работу за границей, не относятся к доходу от источников в РФ. Минфин и ФНС ранее прямо указывали на это, ссылаясь на то, что квалифицирующее значение для определения источника дохода имеет территория, на которой работник фактически выполняет обязанности (письма Минфина от 05.06.2020 № 03‑08‑05/48617, ФНС от 16.06.2020 № БС-3-11/4537@). Этот подход можно назвать классическим. Он основан на положениях ст. 208 НК и соответствует международным принципам налогообложения. Однако из более поздних разъяснений следует, что Минфин рассматривает в качестве определяющего признака уже не столько фактическое место работы, сколько место работы, указанное в договоре.
Цитата
«Если трудовой договор предусматривает определение места работы как место нахождения рабочего места в иностранном государстве, вознаграждение за выполнение трудовых обязанностей за пределами РФ по такому договору относится к доходам от источников за пределами РФ» (письмо Минфина от 14.04.2021 № 03‑04‑06/27827).
У ФНС также есть аналогичные разъяснения (письмо от 15.07.2021 № БС-4-11/9947@). Проблема в том, что такое отступление от классического подхода может привести к двойному обложению дохода. Поэтому, чтобы избежать проблем, проверьте, чтобы место работы, указанное в договоре, совпадало с фактическим.
Дмитрий Аборин, старший менеджер отдела налогообложения физических лиц PwC Legal, РоссияЧитать дальше:
→ Санкции и военная спецоперация. Юристы ответили на горячие вопросы работодателей
→ Командировки. Способы решения пяти конфликтных ситуаций
→ Новые обязанности иностранцев. Как решить проблемы, с которыми столкнулись работники и работодатели
→ Скачайте идеальное соглашение о расторжении трудового договора
Комментарий эксперта
Чтобы избежать проблем с налоговыми органами, проверьте, чтобы место работы в договоре совпадало с фактическим