Соглашение о неразглашении (NDA). Как защитить секреты компании без режима коммерческой тайны

В статье ответили на вопросы о защите секретов компании без введения режима коммерческой тайны. Узнайте, что такое соглашение о неразглашении, какие условия в него можно и нельзя включать, а также какие минусы есть у этого способа защиты конфиденциальной информации.

Что такое соглашение о неразглашении?

Обязательство о неразглашении конфиденциальной информации, или non-disclosure agreement (NDA), подписывают, когда правообладатель закрытой информации передает ее кому-либо, не желая, чтобы третьи лица получили к ней доступ. При этом соглашение не подразумевает каких-либо дополнительных шагов по защите информации, кроме подписания самого соглашения.

Например, такие соглашения заключают, когда собственник компании хочет ее продать. Чтобы заинтересовать покупателя, собственник вынужден раскрыть некоторые секреты компании. Если сделка срывается, покупатель, подписавший NDA, не вправе разглашать конфиденциальную информацию или использовать ее в своем бизнесе.

Также соглашения о неразглашении заключают с работниками, чтобы не вводить в компании режим коммерческой тайны. Это удобно, когда конфиденциальной информации немного и ее оборот небольшой. В таком случае не надо выполнять требования ст. 10 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (далее — Закон № 98-ФЗ). То есть не нужно определять перечень информации, составляющей коммерческую тайну, ограничивать доступ к такой информации через установление порядка обращения с ней, учитывать лиц с доступом к закрытым сведениям и пр.

Можно ли применять соглашение о неразглашении вместе с введением режима коммерческой тайны?

В идеале NDA — один из элементов режима коммерческой тайны. Когда последний введен в соответствии с законом, это рабочий инструмент, способный защитить права компании. Но соглашение может действовать и без введенного режима коммерческой тайны.

Если собираетесь применять соглашение без введения режима коммерческой тайны, поступайте так. В первую очередь четко пропишите в соглашении, как идентифицируется информация, которую нельзя разглашать. Фиксируйте факт передачи информации. Например, можете передавать ее с помощью передаточного акта. Дополнительно прогрифуйте документы с конфиденциальной информацией и закрепите в ЛНА их отнесение к такой информации. Также определите в соглашении срок неразглашения информации.

Каковы минусы заключения с работником NDA?

Во-первых, к работнику нельзя применить дисциплинарные взыскания. Объявлять замечания, выговоры или увольнять закон разрешает только за разглашение охраняемой законом тайны. Один из видов тайны — коммерческая. Чтобы тайна стала таковой, в отношении нее необходимо ввести режим коммерческой тайны (ст. 3 и 11 Закона № 98-ФЗ). Если этого нет, суд признает взыскание незаконным, так как одного соглашения о неразглашении будет недостаточно.

Судебная практика
Компания объявила работнице выговор за отправку писем с коммерческой информацией на сторонние e-mail-адреса. При этом с ней заключили соглашение о неразглашении конфиденциальной информации. Дело дошло до суда, который выиграла работница. Обязательство о неразглашении суды не приняли во внимание, указав, что этот документ не возлагает на работника обязанности по соблюдению режима конфиденциальной информации в рамках трудовых отношений (решение Видновского городского суда Московской области от 11.08.2021 по делу № 2-4307/2021, апелляционное определение Мособлсуда от 19.01.2022 по делу № 33-1475/2022, определение Первого КСОЮ от 20.06.2022 по делу № 88-13631/2022).

Во-вторых, будет проблематично взыскать с работника ущерб за разглашение конфиденциальной информации. Ущерб сложно доказать. Нужно обосновать и представить документы и расчеты, подтверждающие, что ущерб причинен именно разглашением сведений, именно в таком размере и именно этим человеком. Кроме того, сложно доказать причинно-следственную связь между ущербом и конкретными действиями сотрудника. Исключение — если на работника возлагается полная материальная ответственность. В соответствии со ст. 243 ТК материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в случае его умышленного причинения (апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 13.06.2018 по делу № 33-23/2018).

Какие условия нельзя включать в соглашения с работниками?

Основное условие, которое нельзя включать, — обязательство работника выплатить штраф (неустойку) за разглашение конфиденциальной информации. Суды указывают, что штраф — это не дисциплинарное взыскание, поэтому взыскать его с работника нельзя.

Судебная практика
Компания заключила с работником соглашение о неразглашении конфиденциальной информации. При нарушении договоренностей работник обязался возместить компании убытки и выплатить штраф. Также запрет разглашать коммерческую тайну содержал трудовой договор. Когда работник разгласил информацию, его уволили по подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК. Дело об увольнении работник проиграл. Тогда компания обратилась в суд и потребовала обязать работника выплатить штраф. Суд отказал в иске. Штраф как вид дисциплинарного взыскания ТК не предусматривает (апелляционное определение Мосгорсуда от 02.02.2021 по делу № 33-4428/2021).

Включить в соглашение условие о штрафе можно, если нанимаете исполнителя по ГПД для выполнения разовой работы. Если для выполнения ГПД исполнителю необходим доступ к конфиденциальной информации, вы вправе включить в соглашение условие о выплате штрафа за ее разглашение. Отношения между сторонами ГПД регулирует гражданское, а не трудовое законодательство.

Какую информацию нельзя запрещать разглашать?

Нельзя запрещать разглашать общедоступную информацию и информацию, которую компания обязана публиковать в силу закона. К примеру, состав выпекаемого в пекарне хлеба. Эта информация обязательно должна быть опубликована и доступна потребителям (ст. 10 Закона РФ от 07.02.1992 № 2300-1). Другой пример: информация из учредительных документов компании или ЕГРЮЛ, а также информация в документах, которые дают право вести предпринимательскую деятельность. Такие сведения о себе компания не имеет право закрывать (ст. 5 Закона № 98-ФЗ). Соответственно, эту информацию нельзя определить как коммерческую тайну или запретить разглашать соглашением о неразглашении.

Действует ли соглашение о неразглашении после увольнения?

Да, если стороны прописали в соглашении, что работник обязуется не разглашать конфиденциальные сведения после увольнения (решение Индустриального районного суда г. Барнаула от 28.03.2022 по делу № 2-1301/2022). Но есть нюанс, на который может обратить внимание суд. Работник после увольнения обязан не разглашать секреты компании, только пока действует режим коммерческой тайны (ч. 4 ст. 11 Закона № 98-ФЗ) или установленный в соглашении срок о неразглашении (определение Суда по интеллектуальным правам от 31.10.2018 № С01-843/2018 по делу № А56-92673/2016).

Вывод

NDA и «коммерческая тайна» по своей сути одинаковые понятия, но с различным уровнем защиты конфиденциальной информации. Коммерческая тайна требует введения режима коммерческой тайны, который определен законом. Подписание NDA проще и не требует особенных действий, но при этом степень контроля и возможность привлечь к ответственности значительно ниже, если не следовать рекомендованному алгоритму.

Читать по теме:
→ Правила обработки персональных данных ужесточили. Что изменилось и как с этим работать
→ Как «Аэрофлот» оспорил устоявшуюся практику Роскомнадзора и что это значит для бизнеса
→ Законный интерес. Как его использовать, чтобы обрабатывать данные без письменного согласия
→ Видеонаблюдение в офисе. Когда претензии работников обоснованные, а когда — нет